Действующая редакция ст. 16 Конституции Республики Казахстан с Комментариями.
1. Каждый имеет право на личную свободу.
2. Арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов.
3. Каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения.
Комментарий к статье 16 Конституции Республики Казахстан
16.1. Личная свобода — Свобода личности — Свобода воли = Свобода выбора (греч. το αύτεξούσιον или το εφ ημίν, лат. liberum arbitrium). От времён Сократа за этим понятием стоит многовековая история философских и политико-правовых размышлений.
В большинстве толковых, энциклопедических и философских словарей под термином «личной свободы» понимается: отсутствие стеснений, неволи, подчинение чужой воле и ограничений в деятельности; возможность поступать, так как хочется; возможность человека осуществлять выбор, действовать в соответствии со своими интересами и целями, самому определять свои жизненные цели и нести личную ответственность за результаты своей деятельности.
Юридические словари дают правовое толкование понятия «свободы», как закрепленной в конституции или ином законодательном акте возможности определенного поведения человека. Категория «свобода» близка к понятию «право» в субъективном смысле, однако последнее предполагает наличие более или менее четкого юридического механизма для реализации обычно корреспондирующей обязанности государства или другого субъекта совершить какое-либо действие (напр., предоставить работу в случае права на труд). Напротив, юридическая свобода не имеет четкого механизма реализации, ей корреспондирует обязанность воздерживаться от совершения каких-либо нарушающих данную свободу действий1.
Право на личную свободу является универсальным правом и включает в себя комплекс конкретных полномочий, реализуемых в сфере личной жизни (свобода выбора места жительства, свобода передвижения, свобода действий и т.д.), политической (свобода мысли, свобода слова, свобода совести и т.д.), профессиональной (свобода труда, свобода творчества, свобода выбора рода деятельности и профессии). Все эти свободы личности закреплены в различных нормах раздела II Конституции Республики.
Вместе с тем, комплексный и системный анализ всех норм Раздела Конституции «Человек и гражданин» и пунктов статьи 16 Конституции позволяет сделать вывод о том, что под понятием «личной свободы», изложенным в п. 1 ст. 16 Конституции РК, следует понимать не все свободы личности, гарантированные Конституцией, а лишь свободу, которая подразумевает собой право не подвергаться произвольному аресту, содержанию под стражей, задержанию и любой иной форме изоляции и лишения свободы передвижения.
Право на личную свободу является неотчуждаемым и принадлежащим каждому от рождения.
При этом под словом «каждый», как отмечалось ранее, Конституция устанавливает принадлежность этого права всем людям, независимо от наличия или отсутствия гражданства того или иного государства.
Данное право закреплено в нашей Конституции на основе норм международных актов и основано на принципе признания прав и свобод человека высшей ценностью.
В соответствии со ст. 1 ВДПЧ и ст.9 МПГПП, «все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве и правах», «никто не может быть подвергнут произвольному аресту, задержанию или изгнанию». При этом, под правом на личную свободу следует понимать основанное на общепризнанных нормах международного права требование к государству обеспечить защиту человека от произвольного ареста, содержания под стражей, задержания и любой иной формы лишения свободы. Практически все государства мира, признавая нормы международного права, закрепили в своих конституциях право на свободу и личную неприкосновенность.
____________________
1 Большой юридический словарь. — М: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских. 2003.
Особенностью Конституции РК (п.3 ст.39) является провозглашение недопустимости ни в каких случаях ограничения права на личную свободу, кроме как в случаях прямо предусмотренных самой Конституцией.
Этот нашло отражение в НПКС РК от 27 февраля 2008 года № 2 «О проверке конституционности частей первой и четвертой статьи 361 Уголовного кодекса Республики Казахстан по обращению Капшагайского городского суда Алматинской области», где сказано, что «… основные права и свободы человека и гражданина, в числе которых право на личную свободу, являются прирожденными, признаются абсолютными и неотчуждаемыми (пункт 2 статьи 12 Конституции) и не подлежащими ограничению ни в каких случаях (пункт 3 статьи 39 Конституции). В их основе заложено признание свободы воли и вытекающей из нее автономности поведения индивида. Соответственно человек и гражданин, обладающий этими правами и свободами в силу естественности их происхождения, может распоряжаться ими по своему собственному усмотрению».
Аналогичная правовая позиция закреплена в НПКС от 7 мая 2001 года № 6/2 «О представлении Кызылординского областного суда о признании неконституционными части второй пункта 6.12 статьи 6 Договора аренды комплекса «Байконур», статей 5 и 11 Соглашения о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на территории комплекса «Байконур»«. Данным постановлением закреплено, что: «Граждане Казахстана обладают всеми правами и свободами, которые предусмотрены Конституцией Республики и гарантированы ею (статья 12 Конституции). Права и свободы могут быть ограничены только законами. Некоторые же из них, в частности, перечисленные в статьях 11, 13-15, пункте 1 статьи 16, статье 17 Конституции не подлежат ограничению ни в каких случаях (статья 39 Конституции Республики). Механизм обеспечения гарантий конституционных прав и свобод граждан предусмотрен нормами Конституции Республики. Основным субъектом, реализующим этот механизм, является государство».
Цитируемые правовые позиции Конституционного Совета имеют равную юридическую силу с теми нормами Конституции, которые стали предметом его официального толкования (НПКС РК от 13 декабря 2001 года № 19/2).
Вместе с тем комментируемое право на личную свободу в соответствии с международным правом не является абсолютным и может быть ограничено только нормами, прямо прописанными в самой Конституции Республики Казахстан.
16.2. Пункт второй ст. 16 Конституции РК закрепляет, что «Арест, содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов». Эта норма вытекает и полностью корреспондируется с международными пактами о правах человека, включая ВДПЧ, МПГПП, Факультативный протокол к МПГПП и Второй факультативный протокол к МПГПП.
Таким образом, Конституция определила исчерпывающий перечень оснований и условий, при которых лицо может быть ограничено в праве на личную свободу.
Во-первых, само понятие терминов «арест», «содержание под стражей» и «задержание», порядок и основания их применения могут быть закреплены только в законах и не могут быть регламентированы подзаконными актами. При этом понятие и виды законов изложены в Законе РК о правовых актах.
Во-вторых, арест и содержание под стражей может осуществляться исключительно с санкции суда. Ни один иной орган, ни какое иное должностное лицо, не наделенное Конституцией и законами функциями судебной власти, не вправе принимать эти решения.
Понятие санкции, применительно к вопросам ареста и содержания под стражей, закреплено законодателем в п. 39 ст.7 УПК РК, как разрешение суда на совершение в ходе досудебного производства органом уголовного преследования процессуального действия либо акт утверждения прокурором процессуального действия или процессуального решения, совершенных или принятых органом уголовного преследования.
Вместе с тем, понятие «санкции», применительно к административному аресту и иным случаям содержания под стражей, избираемых судом, должно быть более четко раскрыто в законодательных актах иных отраслей права, либо в нормативных постановлениях КС РК по обращения уполномоченных субъектов.
В-третьих, Конституция РК гарантирует каждому лицу, в отношении которого судом санкционирован арест и содержание под стражей, право на обжалование данного решения в установленном законом порядке. И это право не может быть ограничено ни в каких случаях.
В-четвертых, Конституция РК ограничила предельный срок задержания лица без санкции суда семидесятью двумя часами.
В действующих законодательных актах предусматриваются различные виды ареста:
1) административный арест как мера административного взыскания. Эта мера назначается судьей в исключительных случаях на срок до тридцати суток, а в случае нарушений требований режима чрезвычайного положения -до сорока пяти суток (ст. 50 КоАП РК);
2) арест как вид уголовного наказания назначается судом на срок от тридцати до девяноста суток и исполняется путем содержания осужденного в условиях строгой изоляции от общества. Военнослужащими арест отбывается на гауптвахте (ст. 45 УК РК);
3) домашний арест, как мера пресечения, заключается в изоляции подозреваемого, обвиняемого, подсудимого от общества без содержания их под стражей, но с применением ограничений, установленных судьей по основаниям и в порядке, предусмотренным статьей 147 УПК РК (ст. 146 УПК РК);
4) экстрадиционный арест — это обеспечительная мера по исполнению решения компетентного органа иностранного государства о заключении лица под стражу, применяемая судом в отношении разыскиваемого лица в целях его выдачи (экстрадиции) иностранному государству (ст. 589 УПК РК)1.
Понятие «содержание под стражей», изложенное в Конституции, является более широким, чем понятия «арест» и «задержание», и поглощает их. В законодательных актах РК это понятие отражается в глоссарии Закона РК от 30 марта 1999 года «О порядке и условиях содержания лиц в специальных учреждениях, обеспечивающих временную изоляцию от общества».
Пункт 10) статьи 2 указанного закона гласит: «содержание под стражей — это установленная законами Республики Казахстан временная изоляция лиц с санкции суда в специальных учреждениях».
В ст. 5 этого закона указаны категории лиц и основания их помещения в специальные учреждения:
1) помещение в следственный изолятор подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, в отношении которых в качестве меры пресечения избрано содержание под стражей, осуществляется по постановлению судьи;
2) помещение в изолятор временного содержания задержанных по подозрению в совершении уголовных правонарушений осуществляется по протоколу задержания, составленному следователем либо дознавателем. Помещение в изолятор временного содержания подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, в отношении которых в качестве меры пресечения применено содержание под стражей, осуществляется по постановлению судьи в случаях, когда доставка в следственный изолятор невозможна из-за отдаленности или отсутствия надлежащих путей сообщения.
В случаях, когда несовершеннолетний подозреваемый, по условиям жизни и воспитания, не может быть оставлен на прежнем месте жительства, он в порядке, предусмотренном статьей 540 УПК РК, может быть помещен в организацию, осуществляющую в соответствии с законом функции по защите прав ребенка;
3) помещение в изоляторы временного содержания, специальные приемники лиц, подвергнутых административному аресту, осуществляется на основании постановления судьи об аресте;
4) помещение в приемник-распределитель лиц, не имеющих определенного места жительства и (или) документов, удостоверяющих личность, осуществляется на основании постановления органов внутренних дел, санкционированного судом.
____________________
1 Конституция Республики Казахстан. Научно-практический комментарий. Алматы. «Раритет». — 2015 г.
В статьях 147-153 УПК РК детально регламентирован порядок, условия и основания применения меры пресечения в виде содержания под стражей.
Ключевым при этом является то, что содержание под стражей в качестве меры пресечения применяется только с санкции судьи и лишь в отношении подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в совершении преступления, за которое законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не менее пяти лет. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении лица, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в совершении преступления, за которое законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок менее пяти лет.
Законодательное закрепление термина «задержание» нашло в нормах УПК РК и КоАП РК.
Так в п. 1 ст. 128 УПК РК под задержанием подозреваемого в совершении уголовного правонарушения понимается мера процессуального принуждения, применяемая органом уголовного преследования с целью пресечения преступления и разрешения вопроса о применении к нему меры пресечения в виде содержания под стражей или для обеспечения производства по уголовному проступку, по которому имеются основания полагать, что лицо может скрыться либо совершить более тяжкое деяние.
В п.п. 29) ст. 7 УПК РК подробно расписано понятие «фактического задержания», которое подразумевает: «ограничение свободы задержанного лица, включая свободу передвижения, принудительное удержание в определенном месте, принудительное доставление в органы дознания и следствия (захват, закрытие в помещении, принуждение пройти куда-либо или остаться на месте и так далее), а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие личную свободу человека, с момента с точностью до минуты, когда указанные ограничения стали реальными, независимо от придания задержанному какого-либо процессуального статуса или выполнения иных формальных процедур».
Под «административным задержанием» в ст. 787 КоАП РК законодатель определил «кратковременное ограничение личной свободы физического лица, представителя юридического лица, должностного лица с целью пресечения правонарушения или обеспечения производств». При этом в статьях 786 и 790 КоАП РК дается понятие «доставления» и «привода», которые в УПК РК отнесены законодателем к «фактическому задержанию».
Следует отметить, что предельный срок задержания без санкции суда в Конституции ограничен 72 часами.
Эти ограничения согласуются с основными международными актами, включая ВДПЧ, МПГПП, МПЭСКП, Факультативный протокол к МПГПП и Второй Факультативный протокол к МПГПП.
В НПКС РК от 13 апреля 2012 года № 2 Конституционный Совет разъяснил, что «под «задержанием» в конституционно-правовом значении следует понимать меру принуждения, выражающуюся в кратковременном, не более семидесяти двух часов, ограничении личной свободы человека в целях пресечения правонарушения или обеспечения производства по уголовным, гражданским и административным делам, а также применения иных мер принудительного характера, и осуществляемую уполномоченными государственными органами, должностными и иными лицами на основании и в порядке, предусмотренных законом.
Началом срока задержания является тот час, с точностью до минуты, когда ограничение свободы задержанного лица, включая свободу передвижения — принудительное удержание в определенном месте, принудительное доставление в органы дознания и следствия (захват, закрытие в помещении, принуждение пройти куда-либо или остаться на месте и т. д.), а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие личную свободу человека, стало реальным, независимо от придания задержанному какого-либо процессуального статуса или выполнения иных формальных процедур. Моментом окончания этого срока является истечение семидесяти двух часов, исчисляемых непрерывно со времени фактического задержания.
«Конституционное положение «без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов» означает, что не позднее указанного времени в отношении задержанного должно быть принято решение суда о применении ареста и содержания под стражей, а также иных мер, предусмотренных законом, либо задержанный подлежит освобождению. При этом законодателем могут быть установлены и меньшие, в пределах семидесяти двух часов, сроки для принятия соответствующего решения».
Конституция гласит, что арестованному лицу предоставляется право на обжалование. Эта норма полностью согласуется с п. 2 ст. 13 Конституции РК, которая устанавливает, что «Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод». Исходя из этого, следует, что каждому лицу, ограниченному либо лишенному права на личную свободу, государство гарантирует право на судебную защиту.
Такая позиция вытекает из НПКС РК от 24 января 2007 года № 1 «О проверке конституционности части первой статьи 109 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан по обращению Западно-Казахстанского областного суда», где сказано, что содержание конституционной нормы о праве каждого на судебную защиту своих прав и свобод включает и право на судебное обжалование действий и решений, которые повлекли или могут повлечь ущемление прав и свобод человека и гражданина, право каждого обжаловать в судебном порядке действия и решения органа, ведущего уголовный процесс, затрагивающие его конституционные права и свободы.
16.3. Конституция гарантирует каждому задержанному, арестованному, обвиняемому в совершении преступления право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения.
Эта норма развивает положения п. 3 ст. 13 Конституции РК, гарантирующие каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом — бесплатно.
Данные нормы Конституции корреспондируются с нормами международных договоров и общепризнанных международных стандартов.
Так, в соответствии с пп. b) и d) п. 3 ст. 14 МПГПП, каждый имеет право иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты и сноситься с выбранным им самим защитником, быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; если он не имеет защитника, быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточно средств для оплаты этого защитника.
Согласно ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, подписанной в Риме 4 ноября 1950 г. (в ред. Протоколов № 2 от 06.05.1963, № 3 от 06.05.1963, № 5 от 20.01.1966, № 8 от 19.03.1985 и № 11 от 11.05.1994), каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет право защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника, или при недостатке у него средств для оплаты услуг защитника пользоваться услугами назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия.
Более подробно право на пользование помощью адвоката (защитника), и корреспондирующая ему обязанность государства в предоставлении таковой, прописана в Основных принципах, касающихся роли юристов (принятых на Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями в Гаване 27 августа — 7 сентября 1990 г.).
В национальном законодательстве нормы Конституции нашли реализацию в УПК РК и КоАП РК.
Статья 66 УПК РК раскрывает понятие защитника как лица, осуществляющего в установленном законом порядке защиту прав и интересов свидетеля, имеющего право на защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного и оказывающего им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
Кодекс устанавливает, что в качестве защитника по уголовному делу участвует адвокат. При участии адвоката в уголовном процессе в качестве защитника, наряду с ним, по письменному заявлению свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного их защиту может осуществлять одно из следующих лиц: супруг (супруга) или близкий родственник, опекун, попечитель либо представитель организации, на попечении или иждивении которой находится подзащитный. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе в порядке, определяемом законодательством.
Законодатель также расширил перечень лиц, предусмотренных п.3 ст. 16 Конституции РК, которым гарантировано право пользоваться помощью адвоката (защитника), дополнив его лицом, получившим статус свидетеля, имеющего право на защиту. Данный субъект, наряду с подозреваемым и обвиняемым, имеют право пользоваться услугами адвоката (защитника) с момента придания им соответствующего статуса, а также в любой последующий момент уголовного процесса.
Одно и то же лицо не может быть защитником двух свидетелей, имеющих право на защиту, подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.
Адвокат также не вправе отказаться от принятой на себя защиты свидетеля, имеющего право на защиту подозреваемого или обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного.
УПК РК детально регламентирует основания, порядок привлечения, участия и полномочия защитника в уголовном процессе.
Статья 748 КоАП РК дает определение защитника как лица, осуществляющего в установленном законом порядке защиту прав и интересов лица, привлекаемого к административной ответственности, и оказывающее ему юридическую помощь.
Как и в уголовном, в административном процессе в качестве защитников участвуют адвокаты, наряду с которыми в качестве защитников допускаются супруг (супруга), близкие родственники или законные представители лица, привлекаемого к административной ответственности. Защитник допускается к участию в деле с момента административного задержания лица, привлекаемого к административной ответственности, составления протокола об административном правонарушении или вынесении прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении, а также на любой стадии производства по делу об административном правонарушении.
Более детально процесс реализации права на защиту при привлечении к административной ответственности регламентирован в главе 38 КоАП РК.
Другой комментарий к ст. 16 Конституции РК
Статья 16 Конституции Казахстана подчеркивает право каждого человека на личную свободу и устанавливает основные принципы и процедуры, связанные с арестом, содержанием под стражей и обеспечением права на адвоката.
Первая часть статьи заявляет, что каждый имеет право на личную свободу. Личная свобода является одним из основных прав человека и включает в себя свободу передвижения, свободу мысли и выражения, свободу вероисповедания и другие аспекты свободы, которые должны быть уважаемы и защищены государством.
Вторая часть статьи определяет условия, при которых допускается арест и содержание под стражей. Арест и содержание под стражей должны осуществляться только в случаях, предусмотренных законом, и с санкции суда. Это гарантирует, что арест и содержание под стражей будут осуществляться на законных основаниях и в соответствии с процедурами, установленными законом. Без санкции суда лицо может быть задержано на срок не более семидесяти двух часов, что также обеспечивает соблюдение прав задержанных лиц.
Третья часть статьи предоставляет каждому задержанному, арестованному или обвиняемому в совершении преступления право на пользование помощью адвоката (защитника) с момента задержания, ареста или предъявления обвинения. Это право является одной из основных гарантий справедливого судебного разбирательства и обеспечения права на защиту интересов обвиняемого.
В целом, статья 16 Конституции Казахстана подчеркивает значимость личной свободы и устанавливает основные гарантии и процедуры, обеспечивающие соблюдение этого права в случаях задержания, ареста и предъявления обвинений в совершении преступлений.